|  | Свобода предпринимателя: кем она ограничивается при совершении сделок Александр Покровский
Предприниматели нередко не берут в расчет существование антимонопольного законодательства и недооценивают серьезность последствий его несоблюдения. Невозможно представить осуществление предпринимательской деятельности любым юридическим лицом или гражданином без соответствующих правоотношений, неизбежно возникающих в силу закона между вышеуказанными лицами и различными органами государственной власти.
Как известно, граждане и юридические лица приобретают свои гражданские права (в том числе заключают сделки) своей волей и в своем интересе и свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора (ст. 1 ГК РФ). Однако при заключении любых договоров, соглашений участникам предпринимательской деятельности необходимо помнить о "подводных камнях" в виде положений законодательства, относящегося к сфере публично-правового регулирования, устанавливающих дополнительные требования для заключения и исполнения различных сделок, а иногда и вообще запрещающих их совершение.
Одним из "подводных камней", которому, руководители компаний, в том числе и крупных, не уделяют должного внимания, является антимонопольное законодательство. Это законодательство, а также принятые во исполнение его подзаконные нормативные акты направлены на предупреждение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции на товарных рынках, что должно исключить возможность отдельных субъектов влиять на условия производства и обращения товаров (работ, услуг) и, в конечном итоге, поддерживать уровень благосостояния граждан государства.
Антиконкурентные соглашения
Основной нормативный правовой акт, регулирующий данную сферу, - Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее по тексту - Закон). Закон распространяется на отношения, влияющие на конкуренцию на товарных рынках в РФ, в которых участвуют российские и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов РФ, местного самоуправления, а также физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели. Закон применяется и в тех случаях, когда действия и соглашения, соответственно совершаемые либо заключаемые указанными лицами за пределами территории РФ, приводят или могут привести к ограничению конкуренции или влекут за собой другие отрицательные последствия на рынках в РФ.
Закон распространяется также на отношения, связанные с объектами исключительных прав, в случаях, если соглашения, связанные с использованием прав, направлены на ограничение конкуренции либо приобретение, использование и нарушение исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности могжет привести к недобросовестной конкуренции.
Одной из разновидностей монополистической деятельности являются соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию. Пункт 1 статьи 6 Закона содержит запрет на заключение сделок или осуществление согласованных действий хозяйствующими субъектами, действующими на рынке одного товара (взаимозаменяемых товаров), если такие сделки и согласованные действия приводят или могут привести к указанным в данном пункте последствиям.
В любом случае будут являться противоправными с точки зрения антимонопольного законодательства сделки, соглашения и согласованные действия субъектов, относящиеся к:
- проведению согласованной ценовой политики, в том числе соглашения об установлении единого размера оплаты за выполняемые работы и оказываемые услуги (независимо от того, будет этот размер высоким (увеличивающимся), низким (уменьшающимся) или не отличающимся от среднего показателя по отрасли (региону), об установлении единых скидок, наценок и т.д.;
- разделу рынков (осуществлению деятельности каждым из субъектов только на определенной территории рынка; установлению для каждого из субъектов объема товаров, которые будут вводиться в оборот; установлению ассортимента таких товаров; установлению определенного круга покупателей, которым (и только которым) каждый из субъектов будет передавать товары);
- ограничению доступа на рынок или устранению с него других хозяйствующих субъектов;
- отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками) независимо от причин, которыми мотивируется такой отказ.
Антимонопольный контроль осуществляется и за так называемыми вертикальными соглашениями предпринимателей. Запрещается заключение соглашения или осуществление согласованных действий не конкурирующими между собой на соответствующем товарном рынке хозяйствующими субъектами, получающими (потенциальными приобретателями) и предоставляющими (потенциальными продавцами) товар (взаимозаменяемые товары), если в результате таких соглашений или согласованных действий имеются или могут иметь место недопущение, ограничение, устранение конкуренции (п. 3 ст. 6 Закона). Однако данное положение применяется только к тем хозяйствующим субъектам, совокупная доля которых на рынке определенного товара превышает 35 процентов.
В исключительных случаях соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов (за исключением непосредственно перечисленных в п. 1 ст. 6 Закона) могут быть признаны антимонопольным органом правомерными, если хозяйствующие субъекты докажут, что положительный эффект от их действий, в том числе в социально-экономической сфере, превысит неблагоприятные последствия для рассматриваемого товарного рынка, либо если возможность заключения такого соглашения или осуществления согласованных действий хозяйствующими субъектами предусмотрена федеральными законами (п. 4 ст. 6 Закона). К числу возможных положительных эффектов могут быть отнесены, например, насыщение товарных рынков, увеличение занятости, достижение технического и экономического прогресса благодаря кооперированию и интеграции и другие. Никаких специальных средств доказывания для указанных обстоятельств законодательством не предусмотрено. Соотношение негативных последствий от ограничения конкуренции с положительным эффектом для социально-экономической сферы в результате создания объединений конкурирующих хозяйствующих субъектов - предмет усмотрения антимонопольных органов.
В новой редакции Закона предусмотрена возможность нотификации антиконкурентных соглашений. Подобная практика широко распространена в законодательстве промышленно развитых стран. Согласно п. 1 ст. 19.1 Закона хозяйствующие субъекты, имеющие намерение заключить соглашение или осуществить согласованные действия, вправе обратиться в антимонопольный орган с заявлением о проверке соответствия соглашения или осуществления согласованных действий требованиям антимонопольного законодательства. Однако они вправе и не делать этого.
В связи с вышесказанным необходимо упомянуть о том, что существует также ряд ограничений, относящихся к самостоятельным действиям субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке. Согласно ст. 5 Закона запрещаются действия (бездействие) хозяйствующего субъекта (группы лиц), занимающего доминирующее положение, которые имеют либо могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и(или) ущемление интересов других хозяйствующих субъектов. Среди них изъятие товаров из обращения для создания или поддержания дефицита на рынке либо повышение цен; навязывание контрагенту условий договора, не выгодных для него или не относящихся к предмету договора; создание дискриминационных условий доступа хозяйствующих субъектов на товарный рынок; установление, поддержание монопольно высоких (низких) цен и некоторые другие. Установленный перечень действий, являющихся нарушением антимонопольного законодательства, не является исчерпывающим. Однако запрет распространяется только на хозяйствующих субъектов, доля которых на рынке определенного товара превышает 65 процентов (доминирующее положение, определяется в установленном порядке).
Стратегически важные сделки
За образованием и деятельностью предпринимательских объединений и крупных предпринимателей осуществляется государственный антимонопольный контроль. Отдельные виды такого контроля устанавливаются главой V Закона. Этот контроль может быть предварительным и последующим.
Хозяйствующим субъектам (приобретателю и продавцу), сумма активов которых по последнему балансу превышает 200 тысяч МРОТ (20 млн рублей), а также внесенным в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов, необходимо путем подачи ходатайства в антимонопольный орган получить его предварительное согласие на совершение следующих действий:
- приобретение акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такие лица получают право распоряжаться более чем 20 процентами указанных акций (долей). Под приобретением понимается не только покупка, но и получение иной возможности осуществления самостоятельно или через представителей воплощенных в этих акциях (долях) прав голоса;
- получение в собственность, пользование или владение основными производственными средствами или нематериальными активами другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает 10 процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество;
- приобретение прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.
При рассмотрении подобных ходатайств антимонопольный орган будет оценивать возможность усиления экономической централизации на рынке определенного товара, возникновения или усиления доминирования отдельных субъектов (и их группы лиц), а, следовательно, и ограничения конкуренции.
В отношении лиц, сумма активов которых по последнему балансу превышает 100 тысяч МРОТ (10 млн рублей), предусмотрен последующий контроль. Такие лица обязаны уведомить антимонопольный орган о совершении вышеуказанных сделок путем направления уведомления в течение 45 дней с момента их совершения.
Порядок предоставления ходатайств и уведомлений устанавливается Положением о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (утв. приказом МАП РФ от 13 августа 1999 г. № 276). Надо отметить, что этим Положением предусмотрена обязанность лиц предоставлять вместе с ходатайством документы, содержащие подробную информацию о сделке, которая согласовывается, о продавце, приобретателе и его группе лиц и т.д. Плата за рассмотрение ходатайств составляет 15 тыс. рублей.
Необходимо помнить о том, что сделки, совершенные в нарушение вышеуказанного порядка, могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа. | | |
