|  | Комиссионер и комитент: как предотвратить конфликт интересов Договор комиссии относится к числу договоров на оказание нематериальных посреднических услуг, главным образом при осуществлении торговых операций. В настоящее время данный договор получил широкое применение как в розничной, так и в оптовой торговле, имея ряд особенностей, отличающих его от других посреднических договоров.
Благодаря договору комиссии участники гражданского оборота имеют возможность продавать или приобретать имущество, приобретать права или принимать обязанности, не только не принимая личного участия в сделке в качестве непосредственного продавца или покупателя имущества, но и не сообщая контрагенту, в чьих интересах продается или приобретается имущество. Так, приобретая какую-либо вещь в магазине, гражданин заключает договор купли-продажи с магазином, как правило, полагая, что имеет дело с собственником приобретаемого товара. Между тем продавец может и не быть собственником товара, а реализовывать его по поручению другого лица, но от собственного имени. Договор комиссии является тем правовым основанием, которое дает комиссионеру право, действуя от собственного имени, отчуждать имущество комитента или приобретать для него имущество.
Правовые нормы, регулирующие отношения, возникающие в связи с заключением договора комиссии, содержатся в главе 51 Гражданского кодекса РФ.
В чьих интересах и за чей счет?
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (то есть комиссионер обязан перечислить комитенту именно его средства, а не свои). То, что комиссионер выступает хотя и в интересах и за счет комитента, но всегда от своего имени, является характерным признаком договора комиссии, отличающим его от договора поручения. Кроме того, поверенный по договору поручения, вступая в отношения с третьим лицом, не становится стороной в правоотношении между доверителем и третьим лицом, не приобретает в отношении себя каких-либо прав и обязанностей; комиссионер же, напротив, становится стороной в сделке, совершенной им с третьим лицом, приобретает по ней права и обязанности. Очень важно, чтобы эти условия, наряду с другими существенными условиями договора комиссии, правами и обязанностями сторон, были детально и грамотно прописаны при его составлении. Это наряду с правильным отражением посреднических операций на счетах бухгалтерского учета несомненно поможет избежать многих конфликтов с представителями налоговых органов, а если подобный конфликт все-таки возник и его не удалось решить в досудебном порядке, то положительно повлиять на результат судебного разбирательства, так как позволит классифицировать данный договор именно как договор комиссии. Третье лицо, заключающее договор с комиссионером, само не становится участником договора комиссии. Между ним и комиссионером существует самостоятельный договор, который подчиняется особым правилам в зависимости от того, какой именно договор заключен. Так, если комиссионер продает имущество комитента, то между комиссионером и третьим лицом заключается договор купли-продажи, на который распространяются нормы ГК о купле-продаже, правила же о договоре комиссии к отношениям с участием третьего лица неприменимы.
По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Договор комиссии может быть заключен:
- на определенный срок или без указания срока его действия;
- с указанием или без указания территории его исполнения;
- с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства;
- с условиями или без условий относительно ассортимента товаров.
Как поделить доходы и расходы
Договор комиссии всегда имеет возмездный характер. Выплата комиссионного вознаграждения комиссионеру и возмещение понесенных им на исполнение комиссионного поручения расходов является обязанностью комитента. Исключение составляют расходы комиссионера на хранение находящегося у него имущества комитента, на возмещение которых он, в соответствии со статьей 1001 ГК РФ, права не имеет. Данную сумму комиссионер может включить в состав своих расходов и, таким образом, уменьшить налогооблагаемую прибыль. Согласно Налоговому кодексу РФ все расходы должны быть подтверждены документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации и одного только отчета комиссионера в данном случае недостаточно. По операциям в рамках сделок, совершенных комиссионером от своего имени, требований приложения копий первичных документов комиссионера по реализации имущества комитента напрямую законодательством не установлено. Вместе с тем, для правомерного отражения таких операций в бухгалтерском учете комитента комиссионер по требованию комитента обязан предоставить ему все сведения о движении его имущества (товаров, денежных средств), в том числе и в виде копий накладных, счетов-фактур и платежных поручений.
Размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения определяются соглашением между комиссионером и комитентом. Если стороны не предусмотрели размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения, применяется порядок выплаты, установленный законом: комиссионное вознаграждение выплачивается после исполнения договора комиссии (пункт 1 статьи 991 ГК РФ). В отношении установления размера вознаграждения закон, как и в ряде других возмездных договоров, допускает применение пункта 3 статьи 424 ГК РФ, то есть размер комиссионного вознаграждения определяется исходя из суммы, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за выполнение аналогичных комиссионных услуг. Как правило, комиссионное вознаграждение устанавливается в виде процента от суммы совершенной комиссионером сделки, что позволяет заинтересовать комиссионера заключить сделку на наиболее выгодных условиях, ибо от этого будет зависеть и размер его вознаграждения. Однако комиссионное вознаграждение может быть определено и в твердой сумме, и путем сочетания твердой суммы и процентов от суммы совершенной сделки, и в качестве разницы между ценой, установленной комитентом, и фактической ценой покупки или продажи товаров, – никаких ограничений на этот счет закон не содержит. Однако во избежание разногласий с налоговыми органами в договоре комиссии можно предусмотреть какую-либо минимальную фиксированную сумму или ставку комиссионного вознаграждения.
Для комиссионера только его вознаграждение является доходом, причем как в налоговом учете (подпункт 9 пункта 1 статьи 251 НК РФ), так и в бухгалтерском (пункт 3 ПБУ 9/99).
Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов (пункт 2 статьи 991 ГК РФ). Например, при отмене поручения комитентом комиссионер вправе требовать возмещения убытков, включая и уплату комиссионного вознаграждения.
На выгодных условиях
Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (статья 992 ГК РФ).
Данное условие предполагает, что функции комиссионера, как правило, осуществляет лицо, обладающее соответствующими знаниями и навыками в области приобретения и реализации имущества. Закон не содержит прямых указаний о понимании выгоды как объективного фактора, – напротив, применительно к договору комиссии выгода понимается как превышение суммы, вырученной за реализацию имущества комитента, по сравнению с условиями, обозначенными комитентом. Если цена заключенной комиссионером сделки по реализации имущества ниже среднерыночных цен на аналогичное имущество, но выше суммы обозначенной комитентом, то считается, что комиссионер действовал в рамках данных ему указаний. В тех случаях, когда комиссионер приобретает имущество для комитента с отклонением от среднерыночной цены в ту или иную сторону, но в пределах цены, обозначенной комитентом, он также не выходит за пределы данных ему указаний.
Кроме того, указания статьи 992 ГК РФ помогают предотвратить конфликт интересов в случае, если комиссионер реализует товары комитента и аналогичные товары, являющиеся его собственностью. Для договора комиссии основной целью служит удовлетворение интересов той стороны, которая обратилась за предоставлением услуг. По этой причине именно интересам комитента по общему правилу законодатель отдает предпочтение, то есть в данной ситуации в первую очередь должны реализовываться товары комитента.
Комиссионер, заключивший сделку на более выгодных условиях, чем те, которые указаны комитентом, вправе претендовать сверх суммы комиссионного вознаграждения дополнительно на половину вырученной суммы. Оставшаяся часть принадлежит комитенту. Стороны при заключении договора комиссии вправе предусмотреть, что дополнительная выгода полностью поступит в распоряжение комитента либо комиссионера, а также установить и иное распределение сумм, дополнительно вырученных комиссионером.
Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.
Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии.
Законом специально предусмотрены для комиссионера неблагоприятные имущественные последствия отступления от указаний комитента. В зависимости от характера комиссионного поручения возможны две ситуации:
1) комиссионеру поручено продать имущество комитента, и он заключает сделку по цене ниже согласованной с комитентом;
2) комиссионеру поручено приобрести какое-либо имущество, и он, отступая от указаний комитента, приобретает его по более высокой цене, чем согласовано с комитентом.
В первом случае комиссионер обязан возместить комитенту разницу между согласованной ценой и ценой фактической реализации, если не докажет, что его действия предупредили еще большие убытки, а по согласованной цене продать имущество у него возможности не было.
Во втором случае закон не предусматривает никаких обстоятельств, на которые комиссионер может ссылаться, чтобы избежать неблагоприятных для него последствий. Напротив, закон оставляет решение вопроса о возложении на комиссионера этих последствий на усмотрение комитента. Действия комиссионера должны быть одобрены комитентом. Законом предусмотрено, что отказ комитента в данном случае должен быть прямо выражен – комитент обязан заявить комиссионеру о том, что он не желает принять покупку. Если комитент не известит комиссионера в разумный срок об отказе от принятия приобретенного имущества, то считается, что комитент принял покупку по цене совершенной комиссионером сделки.
Комитент не вправе отказаться от покупки, если комиссионер заявил о том, что принимает на свой счет разницу в цене. Таким образом, комиссионер, приняв на себя все неблагоприятные последствия своих действий, исполнил поручение надлежащим образом, а комитент получает имущество на условиях, обозначенных в договоре комиссии.
Отношения с третьими лицами
Закон не содержит требований о личном исполнении обязательства комиссионером, поэтому комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе привлекать к его исполнению третьих лиц, в том числе путем заключения договора субкомиссии, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. В интересах комиссионера законом установлен запрет на непосредственный контакт комитента и субкомиссионера в период действия договора комиссии. В случае вступления комитента в непосредственные отношения с субкомиссионером у комитента может возникнуть желание отказаться от договора с комиссионером и поручить его исполнение субкомиссионеру, тем самым нарушив интересы комиссионера. Поэтому для непосредственного контакта комитента и субкомиссионера требуется предварительное согласие комиссионера. Во всех случаях субкомиссия является не разновидностью уступки требования или перевода долга, влекущих перемену лиц в обязательстве, а разновидностью возложения исполнения обязательства на третье лицо.
Комиссионер несет ответственность за действительность заключенных сделок, но не за их исполнимость. Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица (пункт 1 статьи 993 ГК РФ). Например, выполняя поручение комитента приобрести для него реальную партию товара, комиссионер не убедился в наличии у поставщика этого товара, хотя по обстоятельствам дела и этом должны были возникнуть сомнения. Или, продавая партию товара, он не потребовал доказательств платежеспособности покупателя и заключил договор с неплатежеспособным лицом либо организацией, объявленной банкротом. В этом случае комиссионер должен отвечать перед комитентом за исполнение заключенной им сделки. Соответственно при неисполнении обязательств поставки, купли-продажи и невозможности такого исполнения поставщиком (изготовителем) или покупателем (плательщиком) комиссионер обязан возместить комитенту убытки, причиненные указанными нарушениями обязательств. Иными словами, комиссионер несет ответственность за действия третьего лица, если выбор этого лица был ненадлежащим.
Кроме того, комиссионер несет ответственность за действия третьего лица и в том случае, если он добровольно примет на себя перед комитентом ручательство за исполнение сделки третьим лицом. Такое ручательство, именуемое в договоре комиссии делькредере, сходно по своей природе с поручительством и принимается лишь за дополнительное вознаграждение со стороны комитента.
В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке (пункт 2 статьи 993 ГК РФ). Поскольку комиссионер заключал договор от собственного имени, то для непосредственной защиты своих интересов комитент должен принять на себя права кредитора по заключенной комиссионером сделке. Для перевода прав применяются общие правила, предусмотренные законом для уступки требования. Изложенное правило отражает наличие посреднических отношений, ибо при возникновении спора и предъявлении иска, как правило, большего эффекта можно добиться в случае непосредственного участия самого комитента в деле, нежели действуя через посредника.
Пункт 3 статьи 993 ГК РФ гласит: «Уступка прав комитенту по сделке на основании пункта 2 настоящей статьи допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или ограничении».
Договором, заключенным комиссионером с третьим лицом, может быть установлен запрет или ограничение на уступку прав по заключенному договору, однако указанный запрет не препятствует переводу прав кредитора на комитента в случае неисполнения сделки третьим лицом, что прямо вытекает из первого предложения пункта 3 статьи 993 ГК РФ. Обратим внимание на то, что первое предложение пункта 3 статьи 993 ГК РФ оказалось в известном несоответствии со вторым предложением того же пункта. Если перевод прав на комитента имел место вследствие неисполнения сделки третьим лицом, то условие, запрещающее перевод прав на комитента, хотя бы оно и было включено в договор, не имеет юридической силы, а потому ни о какой ответственности комиссионера перед третьим лицом за такой перевод не может быть и речи. Между тем во втором предложении пункта 3 статьи 993 ГК РФ такая ответственность предусмотрена.
Более подробно об отчете комиссионера и особенностях прекращения договора комиссии читайте в следующем номере журнала.
Ирина Беликова | | |
